Devamsızlık, her durumda haklı fesih imkanı vermez

SORU: Merhaba, ben 5 yıldır bir işyerinde temizlik elemanı olarak çalışıyordum. 15 Eylül’de benim vardiyamı geceye verdiler ve bana mobbing uyguladılar. Benim engelli oğlum var dedim dinlemediler. Bir de ayrıca telefonda tehdit ettiler, evden çıkarsan seni öldürürüz diye. Sonra Kod 48 sebebi ile devamsızlık yapıyor diye işten çıkardılar. Ben de fesih gönderdim. Bu durumda ne yapmam gerekir? Tazminatımı alabilir miyim? Ayrıca tehdit var, bununla ilgili ne yapabilirim? Bilgi verirseniz sevinirim.

CEVAP: İyi günler ve öncelikle geçmiş olsun. Belirtmiş olduğunuz 48 numaralı kod, İş Kanunu’nun ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller başlıklı işverenin fesih maddelerini düzenleyen 25. madde -II -g bendinde yer alan düzenlemedir. Bu düzenleme; işçinin işverenden izin almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki iş günü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü, yahut bir ayda üç iş günü işine devam etmemesi gibi durumları içermektedir.

İşverenin bu gerekçeye dayanarak iş sözleşmenizi feshetmiş olması halinde dahi, devamsızlığınızın haklı nedene dayalı olduğunu ispatlamanız halinde açacağınız davaya bağlı olarak işe iade davası açmanız halinde feshin geçersizliğine veya alacak davası açmanız halinde kıdem tazminatınızın kabulüne karar verilebilecektir. İşçinin işe devamsızlığı, her durumda işverene haklı fesih imkanı vermez. Özellikle sorunuzda belirtmiş olduğunuz engelli bir çocuğunuzun bulunması, onun tedavi ve bakımı ile ilgili olarak yapmış olduğunuz devamsızlık olması halinde ve bunu ispatlamanız halinde bu durum işçi açısından ağır bir durum olan haklı nedenle feshe sebebiyet vermemektedir. İşveren eğer, örneğin çocuğunuzun doktor, bakım ve eğitim ile ilgili olarak almış olduğunuz izinlerin veya devamsızlıkların ancak işyerinde çalışma düzenini olumsuz etkilediği sebebi ile fesih yapabilir ve bu durumda da işçiye kıdem tazminatını ödemekle yükümlüdür. Tabii bunu, yani devamsızlık yapmış olsanız dahi bunun haklı bir nedene dayandığını, mahkemede açacağınız bir davada ispatlamanız şartıyla. Konu ile ilgili Yargıtay da benzer nitelikte kararlar vermektedir. (Yargıtay 9. HD. 9.5.2008 gün, 2007/16956 E, 2008/11983 K). İşçinin hastalığı, aile fertlerinden birinin ya da yakınlarının ölümü veya hastalığı, işçinin tanıklık ve bilirkişilik yapması gibi haller, işe devamsızlığı haklı kılan nedenlerdir. Mazeretin ispatı noktasında, sahteliği ileri sürülüp kanıtlanmadığı sürece özel sağlık kuruluşlarından alınan raporlara da değer verilmelidir. (Yargıtay 9. HD, 2011/ 9842 E, 2013/ 13792 K, 08.05.2013 Tarih)

Sorunuzda belirtmiş olduğunuz bir diğer önemli husus ise tehdit edilmiş olmanızdır. Bu konu ile ilgili olarak bulunduğunuz yerin Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunun. Hem devamsızlık nedeni ile iş sözleşmesinin feshetmesi, hem de evden çıkarsan ölümle tehdit edilmeniz çelişkili bir durumdur.

Savcılığa suç duyurusunda bulunmanız sizin güvenliğiniz için önemlidir. Ayrıca işçilik alacaklarınız için iş mahkemenize dava açabilirsiniz.